“表見(jiàn)代理”這一法律術(shù)語(yǔ)，沒(méi)怎么學(xué)過(guò)法律的朋友可能不太熟悉，但是這一法律概念在司法實(shí)踐中還是比較常見(jiàn)的，特別是交易一方“存在”公司的情形，存在之所以打引號(hào)，因?yàn)槟X(jué)得可能是在跟公司交易，但是由于該自然人不構(gòu)成表見(jiàn)代理，最終公司可能是不會(huì)承擔(dān)責(zé)任的，您的交易目的可能就落空了。
“表見(jiàn)代理”的意思是跟您交易的行為人是無(wú)權(quán)代理，也就是說(shuō)該人根本沒(méi)有取得被代理人（以下簡(jiǎn)稱“公司”）的授權(quán)，但是該人的種種行為讓您覺(jué)得他有代理權(quán)，您也有理由相信該人有代理權(quán)，能夠代表公司，在這種情況下，該人就構(gòu)成了表見(jiàn)代理，雖然事實(shí)上不具有被代理人的授權(quán)，但該人的行為能夠約束到公司，公司應(yīng)當(dāng)擔(dān)責(zé)。這里問(wèn)題就來(lái)了，是不是覺(jué)得對(duì)公司不太公平，實(shí)則這個(gè)制度的設(shè)計(jì)是公平的，認(rèn)定表見(jiàn)代理沒(méi)那么容易，如果認(rèn)定了，那公司肯定是存在管理問(wèn)題的，存在問(wèn)題承擔(dān)責(zé)任，就無(wú)可厚非了。
根據(jù)最高人民法院法發(fā)〔2009〕40號(hào)《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第四部分“正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥認(rèn)定表見(jiàn)代理行為”第13條以及第14條可知，合同法第四十九條（注：現(xiàn)民法典第一百七十二條）規(guī)定的表見(jiàn)代理制度不僅要求代理人的無(wú)權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對(duì)人在主觀上善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人有代理權(quán)。
從上述規(guī)定可知，認(rèn)定構(gòu)成表見(jiàn)代理的標(biāo)準(zhǔn)很高，主要有兩點(diǎn)：
第一，行為人的無(wú)權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象。比如您跟對(duì)方所屬公司存在交易已經(jīng)一年了，跟您對(duì)接的人一直是“甲”，公司付款也都正常。但是，一年后您讓公司付款時(shí)，公司否認(rèn)存在交易，稱“甲”已經(jīng)離職，是其個(gè)人行為。在這種情況下，“甲”就具有代理權(quán)的表象，喪失代理權(quán)時(shí)公司也沒(méi)有以合理的方式告知您，所以公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，公司擔(dān)責(zé)后，可以向“甲”追償。
第二，您在主觀上善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人有代理權(quán)?！吧埔馇覠o(wú)過(guò)失”又有兩方面含義：一是您有理由相信代理人所進(jìn)行的代理行為屬于代理權(quán)限內(nèi)的行為；二是您已經(jīng)盡了充分的注意義務(wù)，沒(méi)有過(guò)失。
再舉一個(gè)相反的例子，您的公司跟A公司交易，賣(mài)給A公司一批設(shè)備，價(jià)值上百萬(wàn)，跟您談交易的行為人不是A公司的法定代表人，也沒(méi)有向您展示取得了A公司法定代表人的授權(quán)，乙稱與A公司法定代表人是親兄弟，您一看工商注冊(cè)信息，也確實(shí)是，事實(shí)上也是。這時(shí)您覺(jué)得靠譜，該行為人應(yīng)當(dāng)具備代理權(quán)，但是您交貨后，A公司遲遲不付款，起訴后才發(fā)現(xiàn)該行為人根本是無(wú)權(quán)代理。這時(shí)您就不能構(gòu)成“善意且無(wú)過(guò)失”，親兄弟的關(guān)系，不能構(gòu)成法律上具有代理權(quán)的表象，您沒(méi)有審查對(duì)方授權(quán)，是存在過(guò)失的。這時(shí)，您敗訴的風(fēng)險(xiǎn)就極大了，敗訴后只能向該行為人主張貨款了，該行為人是否有支付能力，就不一定了。
綜上，您在交易的過(guò)程中一定要仔細(xì)核實(shí)對(duì)方是否有代理權(quán)，做到“善意且無(wú)過(guò)失”，這樣在打官司的時(shí)候才能掌握主動(dòng)權(quán)，才能有效維護(hù)自身合法權(quán)益。
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