民法，重意思自治，旨在平衡各方民事主體的權(quán)益，設(shè)置最有效、公平的制度，來(lái)維護(hù)公民、法人、組織、社會(huì)團(tuán)體的利益。民法調(diào)整平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
其中，公民，法人，非法人組織，個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、外商投資企業(yè)等均為民法調(diào)整對(duì)象。
委托代理制度，在法律中較為常見，所謂委托，即被代理人委托代理人代為實(shí)施民事法律行為，造成的結(jié)果由被代理人承受的制度。代理一般都為書面形式，分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。一般授權(quán)，只能在委托事項(xiàng)范圍內(nèi)進(jìn)行民事法律活動(dòng)，而特別授權(quán)主要體現(xiàn)在訴訟中，可以代被代理人進(jìn)行和解、調(diào)解、上訴、反訴、增加變更訴訟請(qǐng)求等。代理人不得代理被代理人和自己進(jìn)行交易，即不得自己代理，也不可雙方代理，除非被代理人追認(rèn)。如果代理人超越授權(quán)進(jìn)行民事法律活動(dòng)，即無(wú)權(quán)代理。此時(shí)，無(wú)權(quán)代理的后果是否應(yīng)當(dāng)由被代理人承受，應(yīng)當(dāng)看代理人交易的相對(duì)方是否是善意相對(duì)人，即對(duì)方不知道代理人沒有代理權(quán)限、超越代理權(quán)限、結(jié)束代理后等無(wú)權(quán)代理的情形，被代理人應(yīng)當(dāng)承受善意相對(duì)方的要求，造成被代理人的損失，基于委托代理合同向代理人追償。此時(shí)，善意相對(duì)人有權(quán)在被代理人未追認(rèn)之前，可以撤銷合同，造成的損失，追究代理人的締約過(guò)失責(zé)任，也可以催告被代理人是否接受代理的后果，逾期未回復(fù)的，視為拒絕追認(rèn)，此時(shí)相對(duì)人主張代理人的違約賠償責(zé)任。如果被代理人追認(rèn)的，善意相對(duì)人物無(wú)權(quán)催告被代理人。
代理同樣也有直接代理和間接代理，所謂直接代理，就是交易相對(duì)方知道被代理人的存在，間接代理也稱為隱名代理，相對(duì)人不知道被代理人的存在。此時(shí)，會(huì)出現(xiàn)如下問(wèn)題。如果相對(duì)人不履行合同，代理人可以向被代理人披露交易相對(duì)方，由其主張代理人對(duì)相對(duì)方的違約責(zé)任，此時(shí)相對(duì)人可以向被代理人主張其對(duì)代理人的抗辯，也可以主張代理人對(duì)被代理人的抗辯；然而，在被代理人不履行義務(wù)時(shí)，代理人可以向相對(duì)人披露被代理人，由相對(duì)人決定是否接受被代理人作為合同真正履行的對(duì)方。如果接受，被代理人應(yīng)當(dāng)履行合同，但可以主張自己對(duì)代理人的抗辯，不得主張代理人對(duì)相對(duì)人的抗辯；如果相對(duì)人不接受被代理人作為合同交易實(shí)際履行人，則有權(quán)要求代理人履行合同，如果不能履行，主張代理人的違約責(zé)任。
《民法典》(2021.1.1生效)第九百二十五條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人；但是，有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！?。
第九百二十六條：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利。但是，第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。/受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但是第三人不得變更選定的相對(duì)人。委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。
實(shí)踐中，通常有很多公司或者個(gè)人，準(zhǔn)備了自己很多的簽章，在簽訂合同時(shí)用非備案登記的章，在合同履行出現(xiàn)糾紛，就向法院主張，章是假章，代理人無(wú)權(quán)代理，自己不履行合同。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)著重審查，代理人在為民事法律行為時(shí)，究竟是否有權(quán)代理，相對(duì)人只做形式審查義務(wù)，有理由相信代理人有權(quán)代理的，就應(yīng)當(dāng)由被代理人承受代理效果。不得主張假章的抗辯，此為保護(hù)交易安全，踐行民事誠(chéng)信原則。實(shí)踐中，總是出現(xiàn)真人假章，或者有空白合同加蓋印章的情形，是否出現(xiàn)表見代理的效果，應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)上審查代理人是否有代理權(quán)限，不能僅僅看章是否為備案登記的章，對(duì)合同效力做判定。
無(wú)、限制民事行為能力人，不能或者不能完全表達(dá)自己的想法，無(wú)法對(duì)民事行為進(jìn)行判斷，其無(wú)民事行為能力，但基于民事權(quán)利能力始于出生、終于死亡，其當(dāng)然有民事權(quán)利能力，有權(quán)以自己的名義起訴，不過(guò)應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人、法定代理人來(lái)代為行使民事權(quán)利。那么未成年人的監(jiān)護(hù)人順位是：父母；祖父母、外祖父母；成年兄姐；其他經(jīng)居委會(huì)、村委會(huì)同意的合適成年人；民政部門、居委會(huì)、村委會(huì)。父母是未成年人的第一順位監(jiān)護(hù)人，擁有當(dāng)然的監(jiān)護(hù)權(quán)，只有被監(jiān)禁或者受刑罰或者無(wú)能力撫養(yǎng)的時(shí)候，在父母即將離開人世，擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的父母有權(quán)遺囑指定監(jiān)護(hù)人。成年的不能完全辨認(rèn)自己行為的限制行為能力人，順位：配偶；父母、子女；其他合適成年人。
自然人下落不明，外部債權(quán)人上門要債，無(wú)法用其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，也就出現(xiàn)了宣告失蹤、宣告死亡的制度，二者沒有先后的順位，達(dá)到哪一個(gè)程序的標(biāo)準(zhǔn)，可以直接適用該程序。宣告死亡的，作出宣告死亡判決后，婚姻終止、繼承開始，其他繼承人，次繼承人，基于繼承法律關(guān)系獲得的被宣告死亡人的財(cái)產(chǎn)，在自然人再次出現(xiàn)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)予以返還，無(wú)法返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償，且自然人在被宣告死亡期間為的民事法律行為不受影響。如果夫妻一方再婚的，或者雖然沒有結(jié)婚但明確表示拒絕復(fù)合的，自然人出現(xiàn)后，婚姻關(guān)系不當(dāng)然恢復(fù)。宣告失蹤，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定財(cái)產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)盡保管人的妥善保管義務(wù)，不得侵害宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn)，如果惡意侵害的，其他利害關(guān)系人或者其他近親屬，可以向法院以代管人為被告，請(qǐng)求更換財(cái)產(chǎn)代管人。
訴訟時(shí)效制度是可變期間，適用中斷、中止、延長(zhǎng)的規(guī)定，一般情形下訴訟時(shí)效為三年，其中不動(dòng)產(chǎn)、登記的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)請(qǐng)求權(quán)；除斥期間；返還原物、消除危險(xiǎn)、停止侵害；無(wú)效的合同確認(rèn)，不受訴訟時(shí)效的約束。除斥期間，一般出現(xiàn)在勞動(dòng)爭(zhēng)議中的，2-12月之間的雙倍工資請(qǐng)求權(quán)、可撤銷的合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓知害30日、變更登記1年、不定期的物業(yè)合同、委托合同、租賃合同可以隨時(shí)解除合同但應(yīng)當(dāng)合理時(shí)間前通知對(duì)方。
期間、送達(dá)較為常規(guī)。郵寄的方式上訴、遞交訴訟文書的，以送交郵局或者快遞的時(shí)間為準(zhǔn)，不包括在途期間。如果期間的最后一日是節(jié)假日的，節(jié)假日后的第一日為期限屆滿的時(shí)間。還有的當(dāng)事人，因?yàn)榕袥Q、裁定、調(diào)解書的結(jié)果于己不利，拒絕簽收的，可以送達(dá)給同住的成年家屬，并在送達(dá)文書中做注明、說(shuō)明，但離婚案既是同住家屬，又是另一方的除外。還有到了家里，看過(guò)文書后拒絕簽收的，在當(dāng)事人、見證人作證的情況下，錄像并在送達(dá)文書中記載說(shuō)明，視為送達(dá)，此為留置送達(dá)。
物權(quán)編
所謂物權(quán)，是一種對(duì)世權(quán)、絕對(duì)權(quán)，其他人負(fù)有不得干涉行為人處分物權(quán)的義務(wù)。物權(quán)分為自物權(quán)、他物權(quán)。自物權(quán)一般指所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)等，他物權(quán)包括使用權(quán)、居住權(quán)等。
物權(quán)的變動(dòng)
物權(quán)善意取得制度在物權(quán)法中非常重要，無(wú)論是公司中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、處分，還是民事交易中的房產(chǎn)等不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)買賣、抵押，均會(huì)出現(xiàn)無(wú)權(quán)處分的情形，而善意相對(duì)人，對(duì)處分人無(wú)權(quán)處分是由不知情的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)方善意，支付了合理對(duì)價(jià)（約定了合理對(duì)價(jià)即可，不要求100%付清，但贈(zèng)與、遺贈(zèng)等無(wú)償方式獲得的財(cái)物不認(rèn)定為善意），并完成了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記、交付等公示等，應(yīng)當(dāng)由善意相對(duì)人取得物權(quán)。但，埋藏物、遺失物、無(wú)主物，盜贓物不適用善意取得制度。遺失物，在物主知道受讓人之日起2年內(nèi)，有權(quán)要求起返還，兩年屆滿，則受讓人有了時(shí)效的抗辯權(quán)。
一房數(shù)賣中，在出賣人跟買受人簽訂合同后，是否還能繼續(xù)賣給出價(jià)高的第二個(gè)人呢？顯然是可以的，房屋屬于不動(dòng)產(chǎn)，物權(quán)變動(dòng)需要進(jìn)行所有權(quán)轉(zhuǎn)移，進(jìn)行物權(quán)變更登記，跟第一個(gè)人簽訂的合同只能產(chǎn)生債權(quán)效力，在轉(zhuǎn)讓給第二個(gè)人所有權(quán)后，第一個(gè)買受人可以主張違約責(zé)任。且房屋出賣人跟第二個(gè)買受人，并非惡意串通，只要合同不違背民法典關(guān)于合同效力的規(guī)定，當(dāng)屬有效。第二個(gè)人支付合理對(duì)價(jià)、變更房屋產(chǎn)權(quán)登記，即取得房屋所有權(quán)，此時(shí)無(wú)需考慮善意取得，因?yàn)榉课莩鲑u人尚未轉(zhuǎn)移所有權(quán)給第一個(gè)買受人，屬于有權(quán)處分，第二買受人繼受取得房屋所有權(quán)。
那么第一個(gè)買受人，除了可以主張出賣人的違約責(zé)任，還可以在簽訂買賣合同后，申請(qǐng)預(yù)告登記，那么出賣人再出賣給第二個(gè)人時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定第二個(gè)買受人是惡意的，第二個(gè)買受人與出賣人之間物權(quán)不變動(dòng)、債權(quán)不影響。自能夠辦理房屋所有權(quán)首次登記之日起，90日內(nèi)不進(jìn)行登記的，預(yù)告登記失效。
抵押權(quán)中的預(yù)告登記，當(dāng)然有阻止第三人取得物權(quán)的作用，但更重要的是，在能夠辦理抵押權(quán)首次登記之日起，辦理了該登記，可以優(yōu)先于其他債權(quán)人清償，此時(shí)抵押權(quán)設(shè)立時(shí)間追溯到辦理預(yù)告登記之日。同樣，自能夠辦理抵押權(quán)首次登記之日起90日內(nèi)，不辦理，預(yù)告登記失效，不得優(yōu)先于其他債權(quán)人或者擔(dān)保物權(quán)人清償。
在此，動(dòng)產(chǎn)抵押、地役權(quán)、土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的流轉(zhuǎn)，適用任意公示，合同成立生效即發(fā)生物權(quán)效力，未登記的不得對(duì)抗善意第三人。相比之下，不動(dòng)產(chǎn)、有價(jià)證券、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)權(quán)設(shè)立等均為強(qiáng)制公示，合同只有債權(quán)效力，變更登記或交付，產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力。較為特殊的是，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的設(shè)立，合同成立生效，物權(quán)設(shè)立、產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力。交通工具的轉(zhuǎn)讓，合同僅有債權(quán)效力，交付汽車后物權(quán)變動(dòng)，變更工商登記，產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力。
其中，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的交付，除了傳統(tǒng)的直接交付外，還有占有改定、簡(jiǎn)易交付、指示交付。所謂占有改定，就是簽訂的合同約定，合同成立生效后，暫不交付動(dòng)產(chǎn)，借用、保管10天等，有此約定即為占有改定，約定時(shí)物權(quán)就已經(jīng)轉(zhuǎn)移。簡(jiǎn)易交付是指，對(duì)方已經(jīng)通過(guò)借用、租賃等方式占有標(biāo)的物，此時(shí)只要合同成立，物權(quán)直接就轉(zhuǎn)移到受讓人。指示交付，是將出讓人對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)返還請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人。
物權(quán)除了單獨(dú)個(gè)人所有，還有多個(gè)人共有的情形，在未約定共同共有還是按份共有，推定為按份共有。
其中，共同共有對(duì)物共同享有所有權(quán)，對(duì)外轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保等對(duì)共有物重大處分，需要經(jīng)過(guò)全體共有人的一致同意，未經(jīng)同意的，即為無(wú)權(quán)處分，受讓人符合善意取得條件的，可以善意取得該共有物。
按份共有，在對(duì)外處分、重大修繕等對(duì)共有物有重大影響的處分行為時(shí)，需要三分之二份額以上的共有人同意，否則就是無(wú)權(quán)處分，適用善意取得制度。對(duì)此，受讓人善意取得的，其他共有人有權(quán)要求損害共有物的人承擔(dān)賠償責(zé)任。在共有人對(duì)外轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物時(shí)，其他共有人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。按份共有人對(duì)外享有對(duì)物對(duì)連帶債權(quán)，致人損害的，承擔(dān)連帶債務(wù)。
擔(dān)保物權(quán)
所謂擔(dān)保物權(quán)，就是為了維護(hù)交易安全，對(duì)債務(wù)人對(duì)外借貸、交易等，由債務(wù)人提供物的擔(dān)保，或者有第三人提供擔(dān)保物進(jìn)行擔(dān)保的情形。這有利于平衡交易雙方的風(fēng)險(xiǎn)，讓每個(gè)人都能安全交易。
擔(dān)保物權(quán)，分為抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)。其中，留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，分為商事留置和自然人之間的留置。
自然人留置權(quán)的設(shè)立條件，合法占有對(duì)方的標(biāo)的物，基于同一法律關(guān)系，對(duì)方的債務(wù)屆期未履行償還義務(wù)，不違背公序良俗和效力性強(qiáng)制性規(guī)定。自然人可以就該留置的標(biāo)的物，進(jìn)行拍賣、變價(jià)后優(yōu)先清償?shù)闹贫?。相比之下，商事留置?quán)，不要求具有同一性，只要是商事交易的正常買賣來(lái)往，均可以留置對(duì)方的標(biāo)的物，但留置第三人標(biāo)的物時(shí)，需要具備同一法律關(guān)系的約束。
抵押權(quán)的設(shè)立，分為動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立，上述已經(jīng)提到，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)只要簽訂合同，合同生效后抵押權(quán)設(shè)立，登記后產(chǎn)生對(duì)抗效力；但不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)需要進(jìn)行抵押登記，否則抵押權(quán)不設(shè)立。
動(dòng)產(chǎn)抵押合同成立生效時(shí)抵押權(quán)設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗外部善意第三人。動(dòng)產(chǎn)抵押中制度可分為如下幾個(gè)：擔(dān)保物的轉(zhuǎn)讓、浮動(dòng)抵押、讓與擔(dān)保、流押條款、價(jià)金擔(dān)保、最高額抵押。下面我們分別闡述要點(diǎn)。
抵押物在辦理抵押登記后，可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但抵押人與抵押權(quán)人約定抵押物不得轉(zhuǎn)讓的除外。但是究竟受讓人能否取得抵押物的所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)看不得轉(zhuǎn)讓抵押物的事項(xiàng)是否也進(jìn)行了登記，如果登記，外部第三人不可取得所有權(quán)，該登記有排除效力，如果未登記，抵押權(quán)人主張受讓人不可取得物權(quán)的，法院不予支持。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的，應(yīng)當(dāng)合理期限內(nèi)通知抵押權(quán)人，抵押權(quán)人認(rèn)為可能因無(wú)抵押物，債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，可以要求將抵押物轉(zhuǎn)讓的價(jià)款提存或提前清償。
第四百零六條 【抵押財(cái)產(chǎn)的處分】抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。
抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人能夠證明抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權(quán)的，可以請(qǐng)求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。
抵押物哪些情況轉(zhuǎn)讓無(wú)效
一般來(lái)說(shuō)，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物屬于《民法典》所調(diào)整的買賣行為，其效力如何應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民法典》的有關(guān)規(guī)定確定，不得違反《民法典》第406條的規(guī)定。同時(shí)，抵押人還應(yīng)當(dāng)履行通知抵押權(quán)人并告知買受人的合同隨付義務(wù)。當(dāng)?shù)盅喝宋绰男泻贤碾S付義務(wù)時(shí)，或雖履行了合同的隨付義務(wù)，但轉(zhuǎn)讓行為可能會(huì)給抵押權(quán)人造成實(shí)質(zhì)上的損害，其轉(zhuǎn)讓行為的效力如何確定。
(一) 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物，未通知抵押權(quán)人也未告知買受人的，轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。
(二) 抵押人雖履行了“通知并告知”義務(wù)，但轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款明顯低于其價(jià)值又未能提供相應(yīng)擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。
浮動(dòng)抵押，是指企業(yè)將現(xiàn)有的、將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料等作為統(tǒng)一的整體，對(duì)外產(chǎn)生的債務(wù)進(jìn)行擔(dān)保，在中國(guó)人民銀行征信中心登記后，浮動(dòng)抵押權(quán)即設(shè)立。抵押物轉(zhuǎn)讓給外部正常交易受讓人的，浮動(dòng)抵押權(quán)無(wú)追及效力，但是不合理買受人進(jìn)行的交易除外。所謂不合理買受人，指買機(jī)器設(shè)備、生產(chǎn)設(shè)備、買賣為名擔(dān)保為實(shí)、數(shù)量超過(guò)一半買受人、買賣雙方存在控制關(guān)系。
價(jià)金擔(dān)保，指保留所有權(quán)買賣、融資租賃、價(jià)金擔(dān)保合同簽訂后，在標(biāo)的物交付之日起10日內(nèi)在中國(guó)人民銀行征信中心登記的，即可獲得超級(jí)抵押權(quán)，在此主要是對(duì)抗上述說(shuō)的浮動(dòng)抵押權(quán)，因?yàn)轭惐裙酒飘a(chǎn)中的共益?zhèn)鶆?wù)，設(shè)定價(jià)金擔(dān)保是為了保障出賣標(biāo)的物價(jià)款的實(shí)現(xiàn)，沒有該物的出賣，無(wú)從談起能否實(shí)現(xiàn)將有抵押物的浮動(dòng)抵押權(quán)。因此，價(jià)金擔(dān)保的標(biāo)的物就是共益?zhèn)鶆?wù)中的對(duì)象，可類比理解。由此，價(jià)金擔(dān)保權(quán)優(yōu)先于先前設(shè)立的動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押權(quán)，符合交易安全和法理。其中，保留所有權(quán)買賣合同、融資租賃合同均是為了保障出賣物、出租物價(jià)款的實(shí)現(xiàn)，可以適用價(jià)金擔(dān)保的規(guī)定。
讓與擔(dān)保，分為先讓與擔(dān)保、后讓與擔(dān)保。先讓與擔(dān)保是指，在借貸關(guān)系或者其他債務(wù)發(fā)生時(shí)，雙方簽訂轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物的合同，并交付或者變更登記，在債務(wù)屆期無(wú)法清償時(shí)，就該物優(yōu)先清償?shù)暮贤?，也有約定屆期無(wú)法清償歸債權(quán)人所有的，該流押條款無(wú)效。讓與物的轉(zhuǎn)讓，表面是買賣合同、轉(zhuǎn)讓合同，實(shí)質(zhì)的法律關(guān)系是擔(dān)保合同，應(yīng)當(dāng)按照擔(dān)保法及司法解釋的規(guī)定來(lái)處理。后讓與擔(dān)保，反之，在債務(wù)屆期無(wú)法清償時(shí)，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物，變更登記或者交付，因后讓與擔(dān)保合同事前并未實(shí)際履行，沒有物權(quán)變動(dòng)的強(qiáng)制公示，所以債務(wù)屆期無(wú)法清償時(shí)，僅能拍賣、變價(jià)而受償，無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。
流押條款，現(xiàn)在司法實(shí)踐采修正的處理，即部分有效部分無(wú)效，關(guān)于債務(wù)到期無(wú)法清償，抵押物歸債權(quán)人所有的，無(wú)效；反之，優(yōu)先受償?shù)?，只要?qiáng)制公示則可以優(yōu)先清償。
最高額抵押制度的規(guī)則，雙方約定擔(dān)保物擔(dān)保范圍是多少錢？多長(zhǎng)時(shí)間？在約定的條件達(dá)成后，債權(quán)額、擔(dān)保責(zé)任確定，在約定不明、沒有約定的，最高額抵押期間為2年，自履行期滿之日起、寬限期滿之日起計(jì)算。根據(jù)當(dāng)事人的約定，可以將設(shè)定最高額抵押前發(fā)生的債務(wù)納入最高額擔(dān)保范圍，在擔(dān)保期間，將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額擔(dān)保不對(duì)轉(zhuǎn)讓出去的債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，當(dāng)事人另有約定的除外。最高額擔(dān)保的范圍是本金、利息、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用、保管擔(dān)保物的費(fèi)用。確定最高額擔(dān)保責(zé)任的節(jié)點(diǎn)除了按照約定的時(shí)間、擔(dān)保額外，在擔(dān)保人、債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因等情形，不可能再發(fā)生債務(wù)的，可以視為最高額擔(dān)保范圍確定。最高額的擔(dān)保期間、擔(dān)保范圍可以更改，但不得對(duì)債務(wù)人的其他債權(quán)人產(chǎn)生損害。
質(zhì)押權(quán)相比抵押權(quán)來(lái)講，需要質(zhì)權(quán)人實(shí)際控制質(zhì)押物，可以通過(guò)委托第三人控制、自己監(jiān)督、自己實(shí)際控制等多種方式，雖然約定質(zhì)權(quán)人控制，但實(shí)際上仍然有質(zhì)押人控制的，質(zhì)權(quán)不設(shè)立。
不動(dòng)產(chǎn)不可質(zhì)押，質(zhì)權(quán)的設(shè)立需要質(zhì)權(quán)人實(shí)際控制質(zhì)押物，不動(dòng)產(chǎn)讓質(zhì)押人實(shí)際控制的辦法只有轉(zhuǎn)移所有權(quán)，那便成了先讓與擔(dān)保，而非質(zhì)押。
一般動(dòng)產(chǎn)的質(zhì)押需要交付標(biāo)的物，提單、倉(cāng)單、貨單、匯票、有價(jià)證券，有紙質(zhì)票證的，應(yīng)當(dāng)交付，是電子證件的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記，因此質(zhì)權(quán)設(shè)立采強(qiáng)制公示，只有交付、登記才能設(shè)立。
類比流動(dòng)抵押，現(xiàn)有的、將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等可以評(píng)估作價(jià)的財(cái)產(chǎn)，可以作為質(zhì)押物，成一個(gè)整體，擔(dān)保一段時(shí)間發(fā)生的債務(wù)履行。其中質(zhì)押物可以轉(zhuǎn)讓，可以流通、流動(dòng)，在質(zhì)押物的價(jià)值不足以擔(dān)保的，可以要求質(zhì)押人補(bǔ)充質(zhì)押物，或者提供其他擔(dān)保，也可以主張就轉(zhuǎn)讓質(zhì)押物的價(jià)款提存或者優(yōu)先清償。
質(zhì)押物交付給債權(quán)人，雙方約定債務(wù)屆期無(wú)法清償，質(zhì)權(quán)人可以獲得質(zhì)押物所有權(quán)的，違反了效力性強(qiáng)制性規(guī)定，無(wú)效，因?yàn)橐呀?jīng)交付，只能就該物拍賣、變價(jià)的價(jià)款優(yōu)先受償。流質(zhì)條款無(wú)效，但優(yōu)先受償條款有效。
合同編
合同通用規(guī)則
合同是民法意思自治的體現(xiàn)，是雙方當(dāng)事人基于誠(chéng)實(shí)信用，自愿接受合同條款約束的一種民事法律行為。一般情況下，商業(yè)廣告、電商購(gòu)物平臺(tái)展示的內(nèi)容，均為邀約邀請(qǐng)，當(dāng)然其中一些反應(yīng)合同主要信息的：數(shù)量、大小、顏色、價(jià)格等也可以構(gòu)成合同內(nèi)容的一部分，賣方應(yīng)受其約束。發(fā)出要約、接受即為承諾，送達(dá)對(duì)方生效。合同分為要式、不要式合同，即書面、口頭合同，實(shí)踐合同、諾成合同，以實(shí)際履行主要義務(wù)為成立要件的為實(shí)踐合同，譬如定金合同、倉(cāng)儲(chǔ)保管合同、借款合同。諾成合同即要約-承諾到達(dá)即生效。
此外，還有約定在未來(lái)某個(gè)時(shí)間簽訂合同的合同，該合同為預(yù)約合同，在一方違約時(shí)，只能請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，而不得申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，簽訂本約不具有強(qiáng)制執(zhí)行性。
合同的效力，分為有效合同、無(wú)效合同、可撤銷合同。
有效合同的要件：不違背效力性強(qiáng)制性規(guī)定、不違背公序良俗、簽訂合同的主體具有民事行為能力、意思表示真實(shí)、沒有惡意串通損害他人利益的行為。
不違背效力性強(qiáng)制性規(guī)定，換句話說(shuō)可以違背管理性強(qiáng)制性規(guī)定，比如商品房的預(yù)售許可、建設(shè)工程施工合同中的規(guī)劃許可證，只要在起訴前獲得許可，合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，反之則無(wú)效。（許可證一般在起訴前獲得，合同即為有效；資質(zhì)一般在第一次法庭辯論終結(jié)前獲得，合同即為有效）
違背公序良俗的，比如過(guò)度擔(dān)保、代孕合同等，過(guò)度擔(dān)保即擔(dān)保責(zé)任除了擔(dān)保本金，還要擔(dān)保產(chǎn)生的利息、違約金等，最高額擔(dān)保額僅僅指本金，違約金不受擔(dān)保額約束，產(chǎn)生無(wú)限大的違約金，擔(dān)保人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，此為無(wú)效約定。
違建房屋，對(duì)該房屋訂立的相關(guān)合同也應(yīng)當(dāng)無(wú)效，施工合同無(wú)資質(zhì)，在竣工前獲得資質(zhì)，建設(shè)工程合同有效。陰陽(yáng)合同中的陽(yáng)合同自始無(wú)效，惡意損害他人利益的合同自始無(wú)效。
可撤銷合同的撤銷事由為，欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平。欺詐包含價(jià)格欺詐，根據(jù)消費(fèi)者法可以追究銷售者的懲罰性賠償，包含貨物質(zhì)量欺詐，銷售房屋時(shí)配套設(shè)施實(shí)際不存在，隱瞞該事實(shí)的欺詐等；第三人欺詐，需要相對(duì)人明知第三人欺詐，善意相對(duì)方可以行使撤銷權(quán)。第三人脅迫，無(wú)需相對(duì)人明知，沒有該要件。重大誤解，誤把有償當(dāng)無(wú)償，誤把甲當(dāng)作合同相對(duì)方等，以為購(gòu)書合同為簽到表的，不構(gòu)成誤解，而非真實(shí)意思表示，沒有簽訂合同的意思表示，合同未成立，不談效力如何。顯失公平，一般是指合同的有利方，利用自己的職業(yè)便利，或者其他原因形成的優(yōu)勢(shì)地位，惡意損害相對(duì)方權(quán)益的行為，具體表現(xiàn)為，房屋賣出，買受人付款后，出賣方遲遲不肯過(guò)戶、交房，眼見購(gòu)房無(wú)望，買受人放棄巨額利息，而要求解除合同，退回本金，此為顯失公平的情形，即利用了對(duì)方的危難、不平等的地位。
可撤銷的合同撤銷權(quán)行使，需要當(dāng)事人向法院、仲裁委提起訴訟或者仲裁，不是簡(jiǎn)單形成權(quán)，需要通過(guò)法定程序來(lái)行使該權(quán)利，一經(jīng)撤銷，合同自始無(wú)效，善意一方可以主張對(duì)方的締約過(guò)失責(zé)任。撤銷權(quán)受除斥期間的限制，重大誤解3個(gè)月，其他1年。
合同效力一般情況下指?jìng)鶛?quán)效力，債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、債務(wù)也可以分擔(dān)給他人。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，未通知債務(wù)人，對(duì)其不發(fā)生效力。債務(wù)承擔(dān)，分為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，也有債務(wù)加入，免責(zé)債務(wù)承擔(dān)，債務(wù)人對(duì)讓與的債務(wù)部分不再承擔(dān)責(zé)任，這需要債權(quán)人的同意，未經(jīng)同意，不產(chǎn)生債務(wù)轉(zhuǎn)讓的效果。債務(wù)加入不同，債務(wù)加入后，債務(wù)人和加入人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，在告知債權(quán)人后，債權(quán)人未置可否，債務(wù)屆期無(wú)法清償，債權(quán)人可以要求債務(wù)加入人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
為保證債務(wù)的履行，應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利，債務(wù)人屆期無(wú)法清償債務(wù)，對(duì)次債務(wù)人有到期債權(quán)，卻沒有提起訴訟、仲裁來(lái)主張權(quán)利的，債權(quán)人可以代債務(wù)人的位向次債務(wù)人主張權(quán)利，應(yīng)當(dāng)以次債務(wù)人為被告，由次債務(wù)人住所地法院管轄，債務(wù)人做第三人提起訴訟。與此相對(duì)應(yīng)的，債務(wù)人屆期無(wú)法清償債務(wù)，還以惡意損害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式逃避債務(wù)履行的，譬如放棄債權(quán)、擔(dān)保，無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，高買低賣且交易相對(duì)方對(duì)此明知的，串通轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、惡意延長(zhǎng)債權(quán)到期期限，此均為可以撤銷的情形，債權(quán)人以債務(wù)人為被告，受讓人為第三人，以債務(wù)人住所地法院管轄，提起撤銷之訴。
合同的解除，分為約定解除、協(xié)議解除、法定解除，法定解除分為任意解除權(quán)、一般法定解除權(quán)。
約定解除，是指在合同中事先約定合同解除的事由，發(fā)生了該情形，即可單房通知的形式解除合同，無(wú)需對(duì)方同意。
協(xié)議解除，即事后雙方履行合同發(fā)生了爭(zhēng)議，無(wú)法繼續(xù)履行合同，協(xié)商一致解除合同的情形，該情形下，雙方無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任。
一般法定解除權(quán)的解除事由：情勢(shì)變更、不可抗力，該兩種情形無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任。預(yù)期違約、遲延履行催告后仍不履行、遲延履行使合同目的達(dá)不到、其他原因?qū)е潞贤康臒o(wú)法實(shí)現(xiàn)。
其中情勢(shì)變更是無(wú)法預(yù)見的，非市場(chǎng)正常風(fēng)險(xiǎn)的原因才可以歸入情勢(shì)變更。不可抗力一定是合同無(wú)法繼續(xù)履行的原因，二者應(yīng)當(dāng)具有因果關(guān)系。
可撤銷的合同撤銷后，合同自始無(wú)效，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任；合同解除后，也歸于無(wú)效，可以主張違約責(zé)任。違約責(zé)任的承擔(dān)分為：繼續(xù)履行、支付代履行費(fèi)用、定金罰則、損害賠償金、違約金賠償、恢復(fù)原狀、賠禮道歉等。
定金罰則即，雙方可以約定價(jià)款20%以下為定金，不是訂金、保證金，超過(guò)20%的部分無(wú)效，實(shí)際交付定金后定金合同成立，變更定金數(shù)額的，視為定金合同的變更。雙方約定主合同以定金支付為成立條件的，一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)且對(duì)方未提出異議的，視為合同已經(jīng)成立。支付定金方違約，無(wú)權(quán)要回定金。接受定金方違約的，應(yīng)當(dāng)雙倍賠償定金。
違約金、損害賠償金、定金，不可并用，只能選擇適用，基于填補(bǔ)性損害賠償原則，只能互補(bǔ)賠償損害和可得利益，而不能超過(guò)應(yīng)當(dāng)賠償?shù)膿p失。
違約金與實(shí)際損害不相符的，違約金數(shù)額小于實(shí)際損失，可以請(qǐng)求法院提高賠償額，不超過(guò)實(shí)際損失即可。在違約金過(guò)分高于實(shí)際損失的，可以請(qǐng)求法院適當(dāng)降低不超過(guò)30%的價(jià)款。
典型合同
買賣合同
通過(guò)數(shù)據(jù)電文表示合同內(nèi)容的，視為書面形式，擔(dān)保、保證無(wú)口頭形式，其他則可以用口頭方式成立合同。買賣合同應(yīng)當(dāng)弄清楚買賣雙方的權(quán)利義務(wù)，貨物發(fā)出后損失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，貨物孳息的歸屬，無(wú)權(quán)處分標(biāo)的物，買賣合同效力如何，再就是搞清楚特別買賣合同，即保留所有權(quán)買賣合同、分期付款合同。
貨物的損失風(fēng)險(xiǎn)、孳息歸屬，一般都采交付主義。只要標(biāo)的物交付后，風(fēng)險(xiǎn)由買方負(fù)擔(dān)，孳息由買方所有。這只是一般規(guī)定，賣方交付的標(biāo)的物不符合合同規(guī)定，買方拒收的，風(fēng)險(xiǎn)仍由賣方承擔(dān)；賣方遲延交付屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)就遲延交付增加的費(fèi)用承擔(dān)賠償責(zé)任，買方遲延受領(lǐng)，風(fēng)險(xiǎn)由買方負(fù)擔(dān)；買方接受標(biāo)的物后，發(fā)現(xiàn)不符合合同約定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知賣方，要求取回或者承擔(dān)違約責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)對(duì)該貨物妥善保管，否則對(duì)擴(kuò)大對(duì)損失，仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)滅失、毀損的風(fēng)險(xiǎn)。在途貨物的風(fēng)險(xiǎn)，自合同成立生效后由買方承擔(dān)。代辦托運(yùn)的，風(fēng)險(xiǎn)自在指定時(shí)間、指定地點(diǎn)交付給承運(yùn)人后轉(zhuǎn)移，沒有約定時(shí)間、地點(diǎn)的，自交付給第一承運(yùn)人后轉(zhuǎn)移。
孳息一般在交付前歸賣方所有，交付后歸買方所有，但租金作為天然孳息歸出租人所有。
分期付款合同，至少分3期，遲延履行20%以上價(jià)款的，賣方可以主張買方一次性付清價(jià)款，或者要求解除合同。
保留所有權(quán)合同，只能適用于動(dòng)產(chǎn)買賣，不動(dòng)產(chǎn)無(wú)法保留所有權(quán)，自標(biāo)的物交付給買方10日內(nèi)，進(jìn)行登記的，獲得超級(jí)抵押權(quán)。當(dāng)買方不支付價(jià)款、不履行約定義務(wù)、不當(dāng)處分的，賣方可以行使取回權(quán)，取回標(biāo)的物，但已經(jīng)支付75%以上價(jià)款的除外。在買方消除取回事由的，可以進(jìn)行贖回。
借款合同
借款合同是實(shí)踐合同，只有給付貨幣后，合同才成立。借款合同沒有約定利息或者利息約定不明確的，自然人之間視為沒有利息，公司之間、公司-自然人之間，根據(jù)交易方式、交易習(xí)慣等確定是否有利息。
贈(zèng)與合同
對(duì)于欺詐、脅迫、惡意串通、口頭遺囑、贈(zèng)與，該事實(shí)確實(shí)存在排除合理懷疑的，才能認(rèn)定該事實(shí)。
贈(zèng)與合同包含任意撤銷權(quán)、法定撤銷權(quán)、窮困抗辯權(quán)。
其中，任意撤銷權(quán)是指，在尚未贈(zèng)與時(shí)，可以撤銷贈(zèng)與，不再履行贈(zèng)與義務(wù)。但為了公益、公正過(guò)的合同、道德義務(wù)的給付，不得行使任意撤銷權(quán)；法定撤銷權(quán)是指，在受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人及近親屬侵權(quán)的，或者不履行合同約定的義務(wù)、法定扶養(yǎng)義務(wù)的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與，已贈(zèng)與的可以追回，未贈(zèng)與的可以不再贈(zèng)與；窮困抗辯權(quán)，指贈(zèng)與人因生產(chǎn)、生活窘迫，無(wú)法繼續(xù)履行贈(zèng)與義務(wù)，可以行使該權(quán)利，行使的前提條件是尚未完全贈(zèng)與，如果已經(jīng)交付，則不得行使窮困抗辯權(quán)。
保證合同
保證合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，未約定保證期間，或者約定不明確的，保證期間為6個(gè)月，不適用中止、中斷、延長(zhǎng)的規(guī)定。保證分為一般保證和連帶保證，所謂一般保證，其享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人只有對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)執(zhí)行后仍然不能清償，才能執(zhí)行一般保證人的財(cái)產(chǎn)，但債務(wù)人下落不明+無(wú)財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行、債務(wù)人破產(chǎn)、債務(wù)人不足以清償、保證人放棄先訴抗辯權(quán)，則可以執(zhí)行一般保證人的財(cái)產(chǎn)。連帶保證，債權(quán)人可以主張執(zhí)行債務(wù)人、保證人的財(cái)產(chǎn)無(wú)先訴抗辯權(quán)。
對(duì)于一般保證人來(lái)說(shuō)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在保證期間內(nèi)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行起訴、仲裁，起訴、仲裁后，又撤回起訴、仲裁的，視為沒有行使權(quán)利，保證期間屆滿后，一般保證人主張不承擔(dān)保證責(zé)任的，法院應(yīng)予支持。對(duì)于連帶保證人來(lái)說(shuō)，只要在保證期間向連帶保證人主張過(guò)權(quán)利，即便起訴后又撤訴，依然能夠認(rèn)定主張過(guò)保證責(zé)任，保證期間推出，保證訴訟時(shí)效開啟。
當(dāng)有兩個(gè)及以上的保證人對(duì)債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的，可以分為按份共同保證、連帶共同保證，按份共同保證約定了各自承擔(dān)保證責(zé)任的份額，債權(quán)人只能在份額內(nèi)主張保證責(zé)任，而連帶共同保證，可以主張一個(gè)保證人承擔(dān)所有責(zé)任，內(nèi)部按比例分擔(dān)。
當(dāng)兩個(gè)以上的人，均提供了抵押物時(shí)，債權(quán)人可以主張債務(wù)人、抵押人任意一方承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，他們之間沒有順序要求。即債務(wù)人與物保人、物保人與物保人之間無(wú)先訴抗辯權(quán)一說(shuō)，只有一般保證人才有此權(quán)利。
在債務(wù)人提供物的擔(dān)保，第三人提供了物保、人保的時(shí)候，擔(dān)保責(zé)任如何承擔(dān)？他們承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后能否追償？
應(yīng)當(dāng)按照他們之間的約定承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，無(wú)約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)就債務(wù)人提供的物實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，第三人的人保、物保沒有限制，可以任意要求承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
出現(xiàn)以下四種情形，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人之間可以追償。約定了互相可以追償+份額、約定了可以互相追償、約定了承擔(dān)連帶責(zé)任、各自在同一份合同中簽字捺印。其中，第一個(gè)約定份額的，債權(quán)人只能在份額內(nèi)要求各擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任。第二-第四個(gè)，各自承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)要求其他擔(dān)保人按比例分擔(dān)。
反擔(dān)保制度的存在，視為了彌補(bǔ)擔(dān)保制度對(duì)擔(dān)保人的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。擔(dān)保人提供擔(dān)保、人保后，債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)有了保障，但對(duì)擔(dān)保人來(lái)說(shuō)，既然主張到自己頭上擔(dān)保責(zé)任，那么大概率債務(wù)人是無(wú)法履行債務(wù)的，自己承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，面臨無(wú)法向債務(wù)人追償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。因此反擔(dān)保制度應(yīng)運(yùn)而生。
反擔(dān)保人是債務(wù)人的只能提供物的擔(dān)保，反擔(dān)保人是第三人的，可以提供人保，也可以提供物保。反擔(dān)保人不得再設(shè)定反擔(dān)保。
擔(dān)保責(zé)任是從屬性責(zé)任，從屬于主合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效；擔(dān)保合同約定的擔(dān)保額超過(guò)主債權(quán)額，擔(dān)保期間超過(guò)主債務(wù)訴訟時(shí)效，屬于過(guò)度擔(dān)保，可以認(rèn)定為無(wú)效。但不得僅僅以擔(dān)保合同無(wú)效，主張反擔(dān)保合同無(wú)效。
主合同有效，擔(dān)保合同無(wú)效的，擔(dān)保人無(wú)錯(cuò)不賠償，擔(dān)保人有錯(cuò)100%賠償，都有過(guò)錯(cuò)，擔(dān)保人承擔(dān)不超過(guò)二分之一的擔(dān)保責(zé)任；主合同無(wú)效導(dǎo)致從合同無(wú)效的，擔(dān)保人無(wú)錯(cuò)不賠償，雙方均有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)不超過(guò)三分之一的擔(dān)保責(zé)任。
租賃合同、融資租賃合同
出租人負(fù)有出租物適租的義務(wù)、出租屋有損壞的，出租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)維修責(zé)任。但融資租賃合同中，出租人根據(jù)承租人的選擇，購(gòu)買標(biāo)的物并租給承租人，此時(shí)承租人取得買受人的相關(guān)權(quán)利，可以直接請(qǐng)求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任、瑕疵擔(dān)保責(zé)任。融資租賃中出租人不維修，出租物導(dǎo)致侵權(quán)的，出租人不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但出租物依賴出租人的技能、出租人擅自做主購(gòu)買出租物的除外。
房屋租賃合同最高不得超過(guò)20年，超過(guò)的部分無(wú)效，未經(jīng)出租人同意，承租人不得擅自轉(zhuǎn)租，擅自轉(zhuǎn)租的，出租人可以要求解除合同。房屋租賃為定期，到期后沒有續(xù)租，但合同繼續(xù)履行的，視為不定期合同，不定期的房屋租賃合同，雙方可以隨時(shí)解除合同，但應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)通知對(duì)方。出租人要轉(zhuǎn)讓出租物時(shí)，承租人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，承租人死后共同居住的人員有優(yōu)先承租權(quán)，但共有人、8類近親屬、第三人善意取得的除外。第三人善意取得導(dǎo)致承租人無(wú)法行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，可以要求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任。出租人對(duì)外轉(zhuǎn)讓房屋的，先前的租賃合同，不受影響，即買賣不破租賃。
對(duì)于融資租賃合同中的特別規(guī)定，當(dāng)出賣人違約或者不履行合同義務(wù)時(shí)，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助承租人進(jìn)行維權(quán)。除非出租人擅自作主、干預(yù)承租人選擇、承租人依靠出租人的技能外，一般不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。在租賃期滿的租賃物歸屬，沒有約定的歸出租人所有，約定承租人支付象征性價(jià)款的，歸承租人所有。
建設(shè)工程施工合同
發(fā)包人-承包人-次承包人
未獲得預(yù)售許可、建設(shè)規(guī)劃許可的，在起訴前獲得相關(guān)許可，合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。無(wú)資質(zhì)施工方借用他人的資質(zhì)、超越現(xiàn)有的資質(zhì)等級(jí)，承包工程，合同應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)效，但竣工前取得相關(guān)資質(zhì)的除外。即便無(wú)資質(zhì)，但施工方主張參照有效合同確定工程價(jià)款的，只要工程驗(yàn)收合格的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予該請(qǐng)求。
發(fā)包人不得肢解發(fā)包；承包人不得全部轉(zhuǎn)包、肢解工程后全部分包、禁止承包人分包給無(wú)資質(zhì)條件的單位，禁止分包單位再分包。主體結(jié)構(gòu)工程必須承包人獨(dú)自完成，承包人分包工程，分包單位和承包人對(duì)發(fā)包人就建設(shè)工程承擔(dān)連帶責(zé)任。
工程竣工后，工程款屆期未履行的，承包人可以就工程款主張竣工的工程拍賣、變價(jià)款優(yōu)先受償；裝修工程的也可以適用該規(guī)定。承包人惡意放棄建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)，或者主張除工程款外的利息、違約金、損害賠償金等優(yōu)先受償?shù)?，法院不予支持?/p>
不予支持工程優(yōu)先受償權(quán)的情形
1、建設(shè)工程的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移或已被法院生效法律文書確定轉(zhuǎn)移的。
2、建設(shè)工程已經(jīng)出售給交納了全部或者大部份購(gòu)房款的消費(fèi)者的。
工程優(yōu)先受償權(quán)是優(yōu)先于所涉工程上的抵押權(quán)和其他一般債權(quán)，卻不能優(yōu)先于物權(quán)和具有物權(quán)期待權(quán)的購(gòu)房人的權(quán)利行使。
對(duì)于已經(jīng)支付了全部或大部分購(gòu)房款的買房人所購(gòu)買的房屋，雖然該房屋尚未辦理過(guò)戶手續(xù)，但是為滿足人民基本生活的需要，為維護(hù)交易安全和社會(huì)的穩(wěn)定性，法律規(guī)定施工人的工程優(yōu)先受償權(quán)并不涉及該以出售的房屋。當(dāng)然只有以生活消費(fèi)為目的購(gòu)買住宅的購(gòu)房人才是消費(fèi)者，對(duì)于以投資為目的的購(gòu)房人，并不是消費(fèi)者，他所購(gòu)買的商鋪、寫字樓是不能對(duì)抗施工人的工程優(yōu)先受償權(quán)的。
3、標(biāo)的物為不宜折價(jià)、拍賣的學(xué)校、醫(yī)院、政府機(jī)關(guān)辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的。
4、承包人放棄優(yōu)先權(quán)承諾有效。
保理合同
保理合同是指應(yīng)收帳款債權(quán)人，將該應(yīng)收帳款轉(zhuǎn)讓給保理人，由其負(fù)責(zé)催賬，具體保理合同可以分為有追索權(quán)的保理合同和無(wú)追索權(quán)的保理合同。前者，保理人可以要求應(yīng)收帳款債權(quán)人回購(gòu)債權(quán)、要求其返還保理費(fèi)用等，后者則無(wú)權(quán)要求回購(gòu)、返還保理費(fèi)。
應(yīng)收帳款可以質(zhì)押、可以作為公司股權(quán)的出資。
侵權(quán)編
侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則，一般為過(guò)錯(cuò)責(zé)任，但也有無(wú)過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則、過(guò)錯(cuò)推定原則。
一般情況下，受害人應(yīng)當(dāng)證明損害行為、損害后果、因果關(guān)系、侵權(quán)人過(guò)錯(cuò)等事實(shí)，侵權(quán)人一般應(yīng)當(dāng)證明受害人的過(guò)錯(cuò)，此為免責(zé)事由，過(guò)錯(cuò)責(zé)任、過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任中，可以證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)，證明事實(shí)成立后，可以相應(yīng)減少自己的侵權(quán)賠償責(zé)任，或者免除自己的責(zé)任。
產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)、環(huán)境污染侵權(quán)、飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)、交通事故侵權(quán)、無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人侵權(quán)、用人單位員工侵權(quán)、個(gè)人幫工侵權(quán)等，適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。
即產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)，由產(chǎn)品制造者、銷售者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，為不真正連帶責(zé)任；環(huán)境污染侵權(quán)，適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，且因果關(guān)系證明責(zé)任倒置，由污染企業(yè)證明污染物排放與受害人受損之間沒有因果關(guān)系；飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)的，由動(dòng)物的所有人、管理人、使用人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；交通事故應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人和交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；無(wú)、限制民事行為能力人侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以其監(jiān)護(hù)人、法定代理人為共同被告，基本是由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任；用人單位員工侵權(quán)的，由單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，單位賠償后，可以向有過(guò)錯(cuò)的員工追償。
其中，產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)、環(huán)境保護(hù)侵權(quán)、飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)、醫(yī)療損害侵權(quán)、安保義務(wù)人的賠償責(zé)任，均為不真正連帶責(zé)任，第三人侵權(quán)的，可以主張上述相關(guān)人員承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的第三人追償。
高空拋物，除能證明自己不是侵權(quán)人外，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，承擔(dān)公平補(bǔ)償責(zé)任，找到具體侵權(quán)人的，可以向其追償。該高空拋物責(zé)任適用過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任，即由侵權(quán)人證明自己不是侵權(quán)人，否則應(yīng)當(dāng)賠償。
建筑物、不動(dòng)產(chǎn)倒塌的，除能證明非房屋質(zhì)量問(wèn)題外，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)侵權(quán)賠償責(zé)任。
建筑物、懸掛物脫落；堆放物滑落等適用過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任，由整棟樓可能加害的業(yè)主、堆放物的所有人證明自己沒有過(guò)錯(cuò)，否則即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
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