本文作者：李敏律師，河南明商律師事務(wù)所高級權(quán)益合伙人
擅長方向：公司法律顧問、股權(quán)投融資、經(jīng)濟犯罪類刑事辯護、企業(yè)風(fēng)險控制及預(yù)防
<案情簡介>
本案三個被告在某小商品城內(nèi)，銷售帶有LA、NY、B 等注冊商標(biāo)標(biāo)示的帽子。其中趙某負(fù)責(zé)進貨、管理；鄭某負(fù)責(zé)（趙某妻子）店鋪經(jīng)營及工資結(jié)算；王某（趙某表弟）協(xié)助店鋪經(jīng)營管理。是一起比較典型的家庭涉嫌銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的案件。
作者是在案件移送一審法院后接受委托開始辯護工作的。
接受委托的時候跟家屬及本案中別的被告辯護人了解情況，據(jù)說該案在審查起訴階段就存在很大爭議，經(jīng)檢察官上報檢委會給出的意見是以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪定罪，當(dāng)時辦案檢察官給出的認(rèn)罪認(rèn)罰的意見是按照檢委會的意見主犯量刑為4-6年。被告人、家屬、幾位辯護人均沒有同意做認(rèn)罪認(rèn)罰。
在作者接受委托后，通過與其他幾位律師的共同繼續(xù)努力，成功排除非法證據(jù)，最終主犯判處有期徒刑2年，其他兩名從犯均適用緩刑。
一、閱卷后發(fā)現(xiàn)的疑點及庭前會議中控辯雙方的爭議的問題
（一）關(guān)于檢察院起訴的銷售數(shù)額的爭議問題。
1、檢察院起訴書指控的涉案總金額為3219088.94元。其中扣押的假冒品牌帽子金額為210463.85元，2021.1.1-2021.2.2期間銷售額為124602.56元。2019.4.1-2021.1.1銷售金額為2884022.53元。
2、由于存在現(xiàn)場扣押物品及相應(yīng)價值，各方對于涉案罪名沒有異議，對于扣押物品涉及的金額21萬余元及2021.1.1-2022.2.2期間的銷售數(shù)額124602.56元沒有異議；但是對于2019.1.1-2021.1.1期間的銷售數(shù)額2884022.53元，被告及辯護人均認(rèn)為沒有證據(jù)予以證明。
3、主要原因為：2019.1.1-2021.1.1期間的銷售數(shù)額2884022.53元，證據(jù)材料只有一份EXCEL表格形式的數(shù)據(jù)明細(xì)，是從被告電腦中打印出來的，沒有取證的過程，也沒有被告的簽字，更沒有其他實物可以佐證該銷售數(shù)額與本案涉案罪名相關(guān)。
（二）關(guān)于鑒定意見的瑕疵及問題。
辯護人認(rèn)為會計師事務(wù)所出具的兩份鑒定意見書為非法證據(jù)應(yīng)該予以排除，主要原因為：
1、會計師事務(wù)所兩份鑒定意見中會計師簽名不一致，同一個會計師簽名的字樣有肉眼可見的巨大區(qū)別。
2、會計師事務(wù)所本身根本不具備出具鑒定意見的資質(zhì)，只能出具審計報告，更無權(quán)在審計意見上協(xié)商對于假冒商品的鑒定意見等等的字眼。檢察院的解釋是鑒定意見書的實質(zhì)為書證，實質(zhì)為審計報告。
3、會計師事務(wù)所是專業(yè)的機構(gòu)，對于自己能否出具鑒定意見還是審計報告應(yīng)當(dāng)是清楚明知的，檢察院的解釋沒有依據(jù)又跟事實不符。
4、按照法律規(guī)定會計師事務(wù)所出具的報告必須會計師本人簽字，目前已經(jīng)確定其中一份報告不是本人簽字。另外一份的簽字字樣無法核實，已經(jīng)向法院申請了做筆跡鑒定。
（三）公安取證的問題。
被告趙某2021年5月13日訊問筆錄僅有一個辦案人員并且詢問筆錄為提前打印好的，檢察院出具的公安書面情況說明承認(rèn)了，但是稱僅為一般瑕疵。事實上已經(jīng)嚴(yán)重違反了刑事訴訟法的規(guī)定，辦案人員必須不低于2人。
辯護人認(rèn)為該份訊問筆錄為非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以排除。
（四）鑒定檢材的問題。
會計師事務(wù)所出具的鑒定意見書，附件中計算銷售數(shù)額的計算數(shù)額的依據(jù)是自制的表格，不清楚來源也也沒有當(dāng)事人確認(rèn)，庭前會議中法院已經(jīng)要求檢察院補充。
（五）報案人的手續(xù)及出具的鑒定報告。
1、報案人是職業(yè)打假人，同時出具的手續(xù)不在商標(biāo)持有人的委托期限內(nèi)，并且至今聯(lián)系不上。
2、報案人出具的鑒定報告沒有簽名，并且作為利害關(guān)系人按照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)在鑒定中回避，需要委托第三人鑒定，程序違法。
（六）案件其他問題。
市場監(jiān)督管理局扣押的貨物與2019.4.1-2021.1.1期間記賬系統(tǒng)內(nèi)銷售的不是同一批貨物，扣押貨物的是從東北的朱某進貨有轉(zhuǎn)賬憑證，其他的都是義烏進貨，并且被告趙某的流水也顯示只向朱某轉(zhuǎn)過一筆款項，2020.1.1之前的貨物銷售與扣押的假冒商品無關(guān)，不能推定此前銷售的貨物全是假冒。
二、辯護思路
（一）鑒于發(fā)現(xiàn)的上述問題，辯護律師首先與辦案法官溝通召開庭前會議，交換相關(guān)爭議焦點，并提出了排除非法證據(jù)的申請，其中申請排除的非法證據(jù)為：兩份會計師事務(wù)所的鑒定意見、偵查期間只有一位公安人員詢問被告的筆錄一份；019.1.1-2021.1.1期間的電子銷售數(shù)據(jù)一份；
（二）關(guān)于兩份鑒定意見同一會計師簽名字樣不一樣的問題，辯護人向法院提交了通知鑒定人出庭申請書、筆跡鑒定申請書。
（三）關(guān)于偵查期間的筆錄顯示公安機關(guān)僅有一人訊問的問題，辯護人向法院申請了要求偵查人員出庭接受詢問。
（四）同時鑒于案件爭議較大，辯護人向法庭申請對被告變更強制措施。
三、庭審經(jīng)過
（一）第一次排非庭：庭上律師提出了非法證據(jù)排除的意見。檢察官則承認(rèn)了該份詢問筆錄是提前打印好由一人訊問后讓被告人趙某簽字的事實，列舉了偵察機關(guān)的書面情況說明和鑒定機關(guān)的書面情況說明，堅持公訴意見。本次排非庭法庭未明確給出哪些證據(jù)排除的意見，經(jīng)合議庭審議暫時休庭。
（二）第二次排非庭：因為第一次排非庭存在的爭議較大，此次法院通知了偵查人員以及鑒定人員出庭說明情況。
兩位鑒定人員通過辯護人的提問無奈當(dāng)庭認(rèn)可簽字代簽等違規(guī)行為，并表示棄用價值20萬的鑒定結(jié)果，鑒定結(jié)果為其鑒定人員制作，鑒定機構(gòu)負(fù)責(zé)人審核后簽字。
兩位偵查人員說法不一致，但最終承認(rèn)訊問時確實只有一人在場。
（三）正式開庭：
庭審開始后，審判長當(dāng)庭宣布會計師事務(wù)所的鑒定意見、訊問筆錄一份為非法證據(jù)予以排除。
公訴人也在宣讀起訴書時，將起訴書中的原涉案金額3219088.94元，修改為扣押的假冒品牌帽子金額為210463.85元，2021年1月1日-2021年2月2日銷售額為124602.56元。減少了2019.1.1-2021.1.1期間的銷售數(shù)額2884022.53元。
四、判決結(jié)果
趙某有期徒刑2年，判處罰金7萬元；鄭某有期徒刑1年6個月，緩刑二年，判處罰金5萬元；王某有期徒刑10個月，判處罰金3萬元。
與審查起訴階段建議認(rèn)罪認(rèn)罰的結(jié)果相比較，主犯刑期減少2-3年，從犯均緩刑，整體罰金減少150萬+。
五、結(jié)語
收到本案判決書后，被告家屬專程打來感謝電話說：李律師，我們其實以前一直覺得律師起不到什么作用，但是通過這次的案件，我們才是完全改觀了，你們幾位律師真的水平都很好，還認(rèn)真負(fù)責(zé)。
正式開庭結(jié)束后，準(zhǔn)備離開法庭，檢察官也真誠的對著辯護人說，這個案件，你們的辯護效果很好，算是很成功了。
其實本案辯護的成功，并非作者一人的功勞，法官的認(rèn)真負(fù)責(zé)、委托人家屬的信任和堅持、幾位辯護律師的共同努力，都起著不可或缺的作用。
假如法官在庭前聽取律師意見后沒有認(rèn)真對待、假如被告及家屬在審查起訴階段認(rèn)罪認(rèn)罰后續(xù)不再委托律師、假如沒有辯護律師從頭到尾不放棄的堅持，也許都不會達(dá)到如此效果。
最后，衷心的希望，每一個人都能在每一個案件中享受到真正的公平正義，沒有腐敗法官檢察院都認(rèn)真負(fù)責(zé)的公平正義。
----------------------------------END----------------------------------------
好了，這篇文章的內(nèi)容發(fā)貨聯(lián)盟就和大家分享到這里，如果大家網(wǎng)絡(luò)推廣引流創(chuàng)業(yè)感興趣，可以添加微信：80709525 備注：發(fā)貨聯(lián)盟引流學(xué)習(xí)； 我拉你進直播課程學(xué)習(xí)群，每周135晚上都是有實戰(zhàn)干貨的推廣引流技術(shù)課程免費分享！
